互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管體制的法治化建議

近年來,中國互聯(lián)網(wǎng)金融呈現(xiàn)出高速發(fā)展勢頭與亂象叢生的局面,P2P、股權(quán)眾籌、第三方支付、互聯(lián)網(wǎng)保險、共享經(jīng)濟等平臺不斷拓展著互聯(lián)網(wǎng)金融的領(lǐng)域,給社會各個層面帶來了巨大沖擊。既為“雙創(chuàng)”提供了前所未有的動力,也對監(jiān)管帶來了前所未有的壓力。在其發(fā)展過程中逐漸出現(xiàn)了監(jiān)管套利、贏者通吃、敗者跑路、稅收問題等問題,特別是最近的“e租寶”、“中晉系”等案件在全國范圍內(nèi)波及了數(shù)十萬人和上百億元資金,對監(jiān)管制度建設(shè)提出了更為迫切的要求。

一、互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管制度建設(shè)需要注意處理的關(guān)系

首先,處理好發(fā)展互聯(lián)網(wǎng)金融的實質(zhì)與形式關(guān)系。發(fā)展互聯(lián)網(wǎng)金融究竟是為了什么,這是其實質(zhì)問題,必須首先搞清楚?；ヂ?lián)網(wǎng)金融之所以能在短期內(nèi)成為中國家喻戶曉、震動世界的一個新生事物,在于其利用新的互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)大大改造了傳統(tǒng)金融的各個環(huán)節(jié),能夠使一些互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)公司等非金融企業(yè)繞開傳統(tǒng)金融監(jiān)管,獲得高利潤回報。在資本市場作用下,互相援引加速,更進一步造成了其迅猛增長的態(tài)勢。但互聯(lián)網(wǎng)金融的實質(zhì)卻應(yīng)該是利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)為金融服務(wù),降低交易成本,提高效率,促進實體企業(yè)發(fā)展。從我國互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展的總體情況看,一部分植根于服務(wù)實體或依托于實體的互聯(lián)網(wǎng)金融實現(xiàn)了這個目的,但有一些互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)為了追求暴利完全脫離了實體企業(yè),最終演化成為違法甚至犯罪行為。

其次,處理好互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展中的技術(shù)創(chuàng)新與資本為王的關(guān)系。互聯(lián)網(wǎng)金融能夠迅速起步得益于其優(yōu)勢的技術(shù)運用,互聯(lián)網(wǎng)特有的互通、快捷、高效等優(yōu)勢既對傳統(tǒng)金融造成了巨大沖擊,也給民眾生活帶來了極大的方便和實惠?？墒?互聯(lián)網(wǎng)金融與資本兩者天生的逐利性黏合在一起,互聯(lián)網(wǎng)贏者通吃的特性便暴露出來,互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)對市場的占有率越來越強調(diào)資本支持,一些擁有優(yōu)質(zhì)技術(shù)卻沒有足夠融資能力的互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)便被淘汰掉。長此以往,互聯(lián)網(wǎng)金融將喪失創(chuàng)新和發(fā)展的能力,并可能演化為新型壟斷,一旦失敗將給國家和人民造成不可估量的損失。

最后,處理好監(jiān)管與發(fā)展的平衡關(guān)系?；ヂ?lián)網(wǎng)金融的發(fā)展態(tài)勢已表明,其對于我國在新常態(tài)下推動創(chuàng)新和經(jīng)濟結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型具有非常重要的作用。同時,互聯(lián)網(wǎng)金融也是市場的產(chǎn)物,我們不應(yīng)該用行政的方式取締或阻礙這個符合廣大人民群眾需要的新生事物的發(fā)展。但是,互聯(lián)網(wǎng)金融的野蠻生長確實已產(chǎn)生了很多問題,如不解決好,既可能危及我國經(jīng)濟發(fā)展后勁,也能危及社會安全穩(wěn)定,還會損害廣泛大眾的利益。

二、互聯(lián)網(wǎng)金融法治化應(yīng)采取合作監(jiān)管新模式

互聯(lián)網(wǎng)金融要實行有別于傳統(tǒng)金融監(jiān)管的合作監(jiān)管新模式?；ヂ?lián)網(wǎng)金融產(chǎn)生于市場選擇,市場選擇的本質(zhì)是政府與市場關(guān)系、各級政府間關(guān)系和私人與國家關(guān)系的組合方式的變化。隨著技術(shù)和市場的發(fā)展,社會結(jié)構(gòu)逐漸出現(xiàn)了公私權(quán)合作的趨勢。這種合作從懲罰、監(jiān)控以及其成本的分擔(dān)入手,通過法律和私人社會規(guī)范的組合,圍繞人的效用最大化形成具有互補性和替代性的行為激勵和信號傳遞機制,促成合作與秩序的生成。具體到互聯(lián)網(wǎng)金融,以及其與土地利用、中小企業(yè)融資等結(jié)合起來以后,國家既有的監(jiān)控手段力不從心,只好通過立法和頒布政策改變懲罰,進而重新分配監(jiān)控所需的信息成本。這樣一來,國家和私人之間、各級政府之間、公權(quán)和私權(quán)之間、政府與市場之間便被裝進了一種難解難分的合作格局中。市場和政府中的行為主體在單方行為中,無論法律如何制定,自身如何承諾,都有出現(xiàn)違法和自律異化去獲得額外收益的激勵。為了盡可能降低異化和減少投機行為,充分的信息披露和確保信任系統(tǒng)中的信號的連續(xù)性極其重要。這不可能在單方行動中獲得成功,因此實行合作治理與管束是較優(yōu)選擇。

這個模式在市場化程度比較高的發(fā)達國家廣泛采用,并且行之有效。比如,美國金融市場的監(jiān)管采用的是聯(lián)邦與州分權(quán)為基礎(chǔ)的多元化模式,其在州一級大都采取由受監(jiān)管者自行聘請監(jiān)管人,再由政府監(jiān)管監(jiān)管人的模式。這種方式始終貫徹了市場化和交易便利化的思維,同時,大大地降低了監(jiān)管者與行為人之間的信息不對稱問題,并讓受監(jiān)管者合理地分擔(dān)了國家在獲取信息和行使監(jiān)管等方面的成本。這種模式一方面增強了行為人的自由和擴展了其進行市場自主行為的權(quán)利;另一方面,國家通過節(jié)約監(jiān)控成本,而獲得了實施懲罰的成本集約優(yōu)勢,從而大大地提高了監(jiān)管效率和效果。因此,合作監(jiān)管應(yīng)該成為我國互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管模式創(chuàng)新的理性選擇。

三、互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管體制法治化路徑的基本構(gòu)想

第一,加快建立和完善全覆蓋的征信制度和征信體系,并加快征信機構(gòu)的市場化,這樣既可在競爭中增強其服務(wù)能力和覆蓋面,也可方便社會對征信體系的運用和認同。第二,建立和完善互聯(lián)網(wǎng)金融保險制度,起到風(fēng)險分散和保障作用,這既可以創(chuàng)新保險產(chǎn)品,還可以促進互聯(lián)網(wǎng)金融創(chuàng)新能力的發(fā)揮。第三,建立和完善互聯(lián)網(wǎng)金融自治體系,鼓勵有關(guān)機構(gòu)相互之間聯(lián)營或聯(lián)保,鼓勵建立各種自律機制,實現(xiàn)風(fēng)險循環(huán)系統(tǒng)的擴大,增強互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險抵抗力。第四,建立和完善有關(guān)互聯(lián)網(wǎng)金融消費者保護的法律法規(guī),鼓勵建立專業(yè)的互聯(lián)網(wǎng)金融消費者保護協(xié)會和組織,以更好地維護消費者權(quán)益。第五,還需要建立類似于證券市場的強制信息披露制度,以確保消費者的知情權(quán),加強對互聯(lián)網(wǎng)金融機構(gòu)的社會監(jiān)督。完善救濟和追責(zé)機制,尤其是進一步優(yōu)化集體訴訟、多元化糾紛解決機制、簡化舉證責(zé)任制度等。只有從監(jiān)管與保護相結(jié)合的方向努力,互聯(lián)網(wǎng)消費者的權(quán)利才能得到更好的維護,消費者的風(fēng)險意識也可以得到強化,最大限度地避免非理性投機行為。也只有互聯(lián)網(wǎng)金融消費者權(quán)益獲得了保障,投機行為受到了盡可能的抑制,互聯(lián)網(wǎng)金融才能夠真正健康理性發(fā)展,其創(chuàng)新能力才會得到正確發(fā)揮。

總之,應(yīng)建立由被監(jiān)管主體和監(jiān)管主體之間在監(jiān)管行為、過程、方式、程序和結(jié)果上組合各種監(jiān)管形式所產(chǎn)生的一系列制度構(gòu)成的合作監(jiān)管機制。它是政府與市場的合作、政府之間的合作、公權(quán)與私權(quán)的合作、事中監(jiān)管與事后監(jiān)管的合作、自律與他律的合作、信息共享與分享的合作。它影響相關(guān)制度設(shè)計和法律適用的取向。合作監(jiān)管制度的特征是:(1)它以雙方參與合作監(jiān)管為形式。(2)突出了事中事后監(jiān)管的結(jié)合、自律與他律的結(jié)合、信息共享與披露的結(jié)合、公權(quán)與私權(quán)的協(xié)作,強調(diào)協(xié)商與強制的結(jié)合。(3)這是監(jiān)管制度的創(chuàng)新,有別于以往針對傳統(tǒng)金融機構(gòu)和企業(yè)的行業(yè)監(jiān)管、分業(yè)監(jiān)管與混業(yè)監(jiān)管,而是強化功能監(jiān)管與行為監(jiān)管相結(jié)合的綜合監(jiān)管模式。這種監(jiān)管模式可以最大限度地解決我國互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展中面臨的主要法律問題。這種制度構(gòu)造為我國互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展和風(fēng)險防范能夠提供理論和制度突破,并且符合國家全面深化改革的方向。